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  企业间借贷关系的法律辨析
  作者:文/吴英  添加日期:2009/4/16 15:42:57  点击:6276次  2009 年 第 1 期
  CTS
 

      企业间相互借款在实践中普遍存在,满足了企业无法获得银行贷款时的资金需要,但其法律上的性质及效力时有争议。这种企业间的资金拆借与资金借贷同义,泛指除金融机构以外的一方提供资金,另一方借入资金并向出借方支付资金使用费(或利息)的行为;可以从广义和狭义两个层面理解:广义的既包括个人之间、个人与法人(其他组织)之间的资金借贷,又包括法人(其他组织)之间的资金借贷;狭义的仅指法人(其他组织)之间的资金借贷。本文主要针对法人(其他组织)之间的资金借贷进行分析和论述。 

      一、企业间借贷合同效力疑义 
      至今,并没有明确的法律规定,企业间借贷合同无效;对企业资金借贷的法律规制基本上是根据中国人民银行等金融管理机构的部门规章和相关司法解释;由于规章并不能作为司法实践中认定合同无效的法律依据,所以长期以来,法院认定企业间借贷合同无效所援引的是最高人民法院1990年发布的《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》,其主旨是:企业借贷违反有关金融法规,属无效合同;而金融管理机构的规章或解释的中心内容是:借贷属于金融业务,非金融机构的企业之间不得相互借贷。2005年8月1日起施行的《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定:合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险,只收取固定数额货币的,应当认定为借款合同;笔者在参加一次业界研讨会时了解到,该条规定被专业人士认为是对企业间借款合同效力的肯定。2006年1月1日生效的《公司法》(以下简称“新《公司法》”)中也出现了类似有延伸意义的规定,即第149条第三项:董事、高级管理人员不得有下列行为:…(三)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人…。该条款系法律强制性规定,违反该规定将导致法律行为无效;故董事、高管人员要将公司资金借贷给他人,就必须遵守上述规定,否则就是无效;而遵守上述规定的必然结果是:公司可以将公司资金借贷给他人。 
      解释该规定,还涉及到“他人”的正确理解。如果条文中的“他人”仅指“自然人”,则该规定的内容与相关的司法解释以及部门规章并不矛盾,只是特别强调公司资金借贷给个人必须符合公司章程并履行上述手续。但是,“他人”在没有其他相反解释的前提下,一般应解释为包括:自然人、法人以及其他组织;最高人民法院《关于如何理解刑法第272条规定的“挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人”问题的批复》:关于《对刑法第272条 “挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人”的规定应如何理解的请示》收悉。经研究,答复如下:公司、企业或者其他单位的非国家工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归本人或者其他自然人使用,或者挪用人以个人名义将所挪用的资金借给其他自然人和单位,构成犯罪的,应当依照刑法第272条第1款的规定定罪处罚。此复。显然,“他人”不仅指自然人,也指单位(法人、其他组织)。由此,可否认为企业间可以直接融资,只要按照公司章程履行了适当程序? 

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